Opções De Ações Com Desconto E Tributação

Impostos alemães sobre incentivos de capital próprio Alemanha 1 de março de 2011 Muitas empresas oferecem incentivos de capital a seus funcionários na Alemanha e estão se tornando cada vez mais populares como uma importante fonte de renda para os funcionários. Na Alemanha, tais incentivos são tipicamente descontos ou opções de ações livres ou, se for o caso, ações da empresa empregadora ou de outra empresa do grupo. No entanto, a concessão de tais incentivos não está isenta de quaisquer problemas, tais como a dedução fiscal do financiamento da concessão destes incentivos, tal como recentemente decidido pelo Bundesfinanzhof (ver infra), questões fiscais específicas A Alemanha surgirá tanto ao nível do empregador como dos trabalhadores, o que deve ser tido em conta ao planear a criação de tais incentivos para os trabalhadores alemães. O seguinte serve como um lembrete de algumas destas questões fiscais específicas, supondo que o beneficiário é um funcionário residente na Alemanha. Princípios gerais do imposto sobre o rendimento Todos os trabalhadores residentes na Alemanha devem pagar imposto sobre os seus rendimentos em conformidade com a legislação fiscal alemã. Um rendimento tributável individual é tributado progressivamente, dependendo do seu nível de rendimento, começando numa taxa de imposto de 14 e aumentando até uma taxa de 42, para um rendimento tributável superior a 52 882 euros (2010) (105 764 euros para casais, tendo optado por retornos conjuntos ). Em seguida, aplica-se uma taxa 45 para o rendimento tributável superior a 250 731 EUR 501 462 EUR (casais de um único indivíduo com retornos conjuntos). Adicionalmente, uma sobretaxa de quotsolidaridade é paga com base na alíquota de imposto de renda normal do indivíduo (5,5 da alíquota do imposto). O montante de isenção de imposto de renda individual é de EUR 8.004 e o dobro desse valor para casais casados. O imposto da igreja pode ser aplicado aos membros da igreja. Por último, deve notar-se que a lei do imposto sobre o rendimento alemão oferece importantes deduções e benefícios por vezes desconhecidos em outros países, p. O quotdouble casaquot benefício. De um modo geral, um empregador na Alemanha é obrigado a reter os pagamentos mensais do imposto sobre o rendimento (quotwage taxquot) e a transferir esses pré-pagamentos para as autoridades fiscais alemãs. O empregador é responsável perante as autoridades fiscais se não cumprir essa obrigação fiscal. O empregador é também obrigado a cumprir esta obrigação de imposto sobre salários quando um benefício tributável é concedido por uma empresa do grupo do empregador. Estes pré-pagamentos podem ser creditados pelo empregado contra seu imposto de renda pessoal a pagar no final de cada ano civil em sua respectiva declaração de imposto. A base de cálculo para a tributação do rendimento, bem como o imposto sobre o rendimento do empregador, inclui não só pagamentos em numerário, mas também contribuições em espécie, tais como acções da empresa empregadora ou de uma parte relacionada da empresa empregadora. Características das opções de compra de ações e planos de opção de compra de ações Uma opção de compra com desconto (ou livre) é um direito de adquirir ações a um preço representando um desconto ao valor de mercado dessas ações na data em que esse direito é concedido e tal desconto pode ser tanto Como 100, de modo que não há preço de exercício para pagar em tudo. No entanto, ainda haveria um processo de exercício. Normalmente, essas opções de ações não são transferíveis. Um plano de opções de ações pode ter flexibilidade total ao redor do exercício e os critérios de caducidade e condições de aquisição ou de desempenho em relação ao exercício de opções de ações descontadas. Essas condições de aquisição e de desempenho podem ser baseadas no tempo ou estar relacionadas ao desempenho corporativo ou individual. A opção pode ser concedida sobre ações não emitidas ou ações emitidas e pode ser concedida por uma empresa do grupo empregador ou por um terceiro (por exemplo, um fundo de benefícios de empregados). Adicionalmente, as opções de compra de ações podem ser concedidas a tais empregados que o empregador (ou outra entidade que concede a opção) possa decidir a seu critério. Ele não tem que ser oferecido a todos os funcionários, ou a todos os funcionários de uma determinada descrição. Tributação do rendimento de uma opção de compra de acções Normalmente, a concessão de uma opção de compra de acções não deve ser um facto tributável a nível do trabalhador na Alemanha. No entanto, o imposto sobre o rendimento e os salários resultaria do exercício subsequente por um empregado de uma opção de compra de acções (quer concedida por uma empresa empregadora alemã ou por uma empresa estrangeira relacionada), calculada sobre a diferença entre o justo valor de mercado das acções na data de Exercício eo preço de exercício (se houver). O imposto da Igreja pode aplicar-se aos membros de certas igrejas alemãs e ter de ser retido na fonte, de acordo com a legislação local. Uma vez que as ações foram adquiridas em exercício, a posição geral é que qualquer ganho em uma alienação futura dessas ações, cujo ganho seria calculado sobre a diferença entre o valor justo de mercado das ações em exercício e seu valor no momento da venda , Estaria sujeito a imposto de renda com alíquota fixa de 25 (mais o adicional de solidariedade). No entanto, esta posição geral está sujeita ao seguinte: (i) a taxa de 25 não se aplica em certos cenários anti-abuso (ii) os residentes alemães sujeitos a uma taxa normal de imposto de renda mais baixa podem solicitar a aplicação dessa taxa de imposto Para o ganho em vez disso e (iii) se o empregado detém um ou mais do capital social da empresa, 60 de seu ganho de capital estará sujeito a imposto à sua taxa normal de imposto de renda, em vez de à taxa fixa. Obrigações fiscais do empregador O empregador seria obrigado a reter os salários dos trabalhadores sobre a diferença entre o justo valor de mercado das acções emitidas eo preço de exercício pago pelo empregado (se houver). Além disso, se a empresa que concede a subvenção não for a empresa empregadora, a empresa empregadora deverá assegurar que seja informada atempadamente da emissão de acções a empregados alemães para poder cumprir as suas obrigações em matéria de retenção na fonte alemã. Questões de dedutibilidade fiscal O Bundesfinanzhof clarificou recentemente (FN1) que os custos de capital da concessão de opções de acções gratuitas aos trabalhadores assalariados com base num aumento contingente do capital social de uma empresa alemã não beneficiam de uma dedução fiscal ao nível da empresa empregadora da Alemanha , Que poderiam, de outra forma, aplicar-se a formas alternativas de financiamento. O Tribunal de Justiça declarou que são os accionistas da empresa que incorrem em custos de capital, através de uma diluição das suas participações existentes, e que a empresa alemã não incorre, na realidade, em incorrer nesses custos. Nota de rodapé (FN) 1: Referência do processo: Bundesfinanzhof, 25 de Agosto de 2010, I R 10309 Privilégios fiscais para os trabalhadores Na Alemanha, existem isenções fiscais muito limitadas. Por exemplo, se um plano de incentivo está aberto a todos os empregados e oferece benefícios adicionais separados do salário dos funcionários, uma isenção de imposto de renda de 360 ​​euros pode estar disponível para o empregado. Os empregados com rendimentos tributáveis ​​mais baixos podem exigir adicionais, subsídios fiscais adicionais. Outros planos de incentivo podem oferecer ações descontadas ou gratuitas aos empregados, em vez de opções de ações. Não poderão ser impostas quaisquer restrições às acções que não estejam contidas nos Estatutos da Sociedade ou em quaisquer acordos de accionistas existentes. Alguns planos podem prever instrumentos não alemães, como as Unidades de Acções Restritas, embora as autoridades fiscais alemãs tenham dificuldades em classificar correctamente esses instrumentos para fins fiscais alemães. Embora não haja um evento tributável sobre a concessão de uma opção de compra de ações, haveria um evento tributável no momento da outorga de ações descontadas ou livres. As acções seriam consideradas uma contribuição em espécie e tratadas como rendimento salarial considerado no momento da adjudicação, independentemente de um período de carência. O tratamento fiscal desse prêmio seria, então, semelhante ao tratamento fiscal do exercício das opções de ações descontadas ou livres, ou seja, o lucro tributável dos empregados seria calculado com base no valor justo de mercado das ações na data da outorga, Preço (se houver) pago pelo empregado para tal prêmio. Qualquer ganho sobre uma alienação subsequente das acções seria igualmente equiparado, para efeitos fiscais alemães, à venda de acções adquiridas no exercício de uma opção de compra de acções, ou seja, a posição geral deveria aplicar que a venda seria sujeita a imposto sobre o rendimento no apartamento Taxa de 25, embora o ganho seja calculado sobre a diferença entre o valor justo de mercado das ações na data da outorga e seu valor no momento da venda. O que se segue é uma tabela de comparação do tratamento do imposto de renda para um empregado de uma opção de compra de ações em comparação com a atribuição de uma ação livre. Exemplo de cálculo de comparação: opção de ações versus ação livre - carga tributária dos funcionários Clique aqui para ver a tabela. Expatriados: Risco de dupla tributação O quadro acima não leva em consideração a posição dos funcionários que trabalham e vivem em várias jurisdições e estão envolvidos em atividades transfronteiriças para seu empregador. Nestes casos, uma análise seria sempre necessária para determinar o risco (se houver) de mais de um país que pretenda reivindicar o direito de tributação em relação aos incentivos de capital de empregados e se esse risco pode ser tratado por uma dupla tributação aplicável Convenção com a Alemanha. A concessão de tais incentivos (na altura da adjudicação ou do exercício) normalmente desencadearia uma obrigação de segurança social do empregador e do trabalhador na Alemanha, sujeita a qualquer limite de segurança social. As contribuições para a segurança social (se houver) são divididas igualmente na Alemanha entre um empregador e um empregado e a contribuição dos empregados também seria retida pelo empregador. As empresas envolvidas na Alemanha devem considerar a estrutura de qualquer plano de incentivo de capital cuidadosamente a partir de uma perspectiva fiscal, particularmente para garantir que os passivos fiscais salariais potenciais são devidamente observadas. Opções de compartilhamento de opções não aprovadas Uma opção não aprovada é uma opção que não tem status de favorecido fiscal Sob um plano aprovado de opção executiva, um plano de opção de poupança aprovado ou sob um plano de opção de incentivo de gestão empresarial, mas eles são muito flexíveis e simples de administrar. No entanto, se a sua empresa pode estar dentro das regras do Enterprise Management Incentive para poder conceder opções EMI (o que pode ser o caso se o grupo como um todo tiver menos de 250 funcionários e 30 milhões de ativos brutos), direcionaríamos você também Leia nossa nota EMI e recomende que você considere um plano de opção EMI. Note-se também que o tratamento fiscal de não-funcionários e não-administradores (por exemplo, consultores) difere do descrito abaixo. Concessão de Opções Não Aprovadas Não há nenhuma carga de imposto de renda (ou outra) sobre a concessão de uma opção não aprovada. Há uma obrigação para a empresa emissora ea subsidiária do Reino Unido para relatar a concessão de opções para HM Revenue and Customs (HMRC) até 06 de julho após o final do ano fiscal relevante, arquivando um retorno anual no site HMRC. Exercício da opção Ao exercício da opção, será aplicado imposto de renda sobre a diferença entre o valor de mercado das ações na data de exercício da opção eo preço de exercício da opção. Por exemplo, se um empregado receber uma opção acima de 5.000 ações eo preço de exercício da opção for 2 e a opção for exercida quando as ações tiverem um valor de mercado de 5, o ganho da opção tributável será (5 x 5.000) - (2 x 5.000) 15.000. A menos que as obrigações de retenção se apliquem, (veja abaixo), o imposto de renda é pago pelo empregado através de sua declaração de imposto de auto-avaliação para o ano fiscal relevante. Obrigações de Retenção (PAYE) De um modo geral, existem obrigações de retenção para a empresa empregadora se no exercício as ações sob opção estiverem em uma empresa listada, uma empresa controlada por uma companhia privada ou se houver acordos para que essa empresa seja vendida Ou para a sua renda a ser listada. As ações são consideradas como ativos prontamente conversíveis (RCAs). Se as ações estão em uma empresa de propriedade privada e não há nenhum regime para que ele seja vendido, então não há nenhuma obrigação de retenção. A retenção ocorre pela empresa empregadora sob o sistema PAYE e se o titular da opção não garantir que a empresa empregadora é financiada para o imposto de renda no prazo de 90 dias do final do ano fiscal relevante o empregado pode ter um imposto sobre a carga fiscal Através da declaração de imposto de empregados. É comum fornecer um mecanismo de retenção na documentação da opção. O exercício das opções deve ser informado até o dia 6 de julho após o término do ano fiscal relevante mediante a apresentação de um retorno anual no site da HMRC. Exercício de opção - contribuições de seguro nacional Haverá também responsabilidade de contribuições de seguro nacional (NICs) para o empregado e o empregador sobre o valor do ganho de opção se as ações forem RCAs. A taxa de NIC empregados também é graduada e acima de 42.385 é 2 e abaixo desse limite (com uma isenção para ganhos mais baixos) é atualmente 12. A taxa de NICs empregadores é atualmente 13,8 sobre o valor do ganho de opção. É possível para os empregadores responsabilidade da NIC a ser transferido ou reembolsado pelo empregado. Isto irá aumentar a responsabilidade fiscal global para o empregado no exercício da opção, mas uma dedução do imposto de renda está disponível em relação ao montante do ganho em que o empregado paga as NICs empregadores. Quando um empregado paga os NICs empregadores, e é um contribuinte 40 isso significa que a taxa efetiva de imposto de renda e NICs é 50,28 após o alívio. A taxa efetiva de imposto e NICs é 54.59 para indivíduos que pagam a taxa 45. Venda de Ações Na venda de ações, haverá uma cobrança do imposto sobre ganhos de capital (CGT) (para pessoas físicas residentes no ano fiscal de alienação) sobre a diferença entre o preço recebido pela venda das ações eo total de O valor de mercado na data de exercício da opção. Se uma opção não aprovada for exercida e as ações forem vendidas no mesmo dia, normalmente não haverá imposto de ganhos de capital a pagar. O empregado pode usar seu subsídio anual da CGT (11.100 para o ano fiscal de 201516), de modo que somente os ganhos superiores a esse valor estarão sujeitos à CGT. Ganhos são tributados em 28 na medida em que os indivíduos total de rendimentos tributáveis ​​e os ganhos exceder a faixa de taxa básica de imposto de renda de 31.785. Os ganhos inferiores a esse limiar (mas acima da dedução anual) são tributados a 18. Se um empregado tiver pelo menos 5 dos direitos de voto e 5 do capital social ordinário da sociedade e detiver as acções durante pelo menos um ano, Ser elegível para empresários alívio que permite uma taxa efetiva de 10 para ganhos até um limite de vida de 10 milhões. Na realidade, este alívio pode ser de uso limitado para os titulares de opções de empregados. Dedução de Imposto de Sociedade A empresa empregadora pode ser capaz de reivindicar uma dedução do imposto sobre as sociedades pelo valor do ganho de opção em determinadas circunstâncias. A Corte Afirma que as Opções de Opções com Desconto são Remuneradas Compensação Sujeita à Seção 409A Tribunal Federal de Reclamações concorda com a posição do IRS de que a seção 409A Aplica-se à detenção de opções de ações descontadas é importante para as bolsas de opções compensatórias. Em 27 de fevereiro, o Tribunal Federal de Reclamações Federais decidiu em Sutardja v. United States 1, concluindo que a seção 409A do Internal Revenue Code se aplica a opções de ações descontadas, com as possíveis conseqüências fiscais adversas que toda a apreciação na posição de opção está sujeita Para o imposto de penalidade de 20 sob a seção 409A além do imposto de renda ordinário e que este imposto seria pagável sobre o vesting de opção mais do que em exercício. A seção 409A do Internal Revenue Code fornece um conjunto abrangente de regras que regulam a tributação de compensação diferida não qualificada. A seção 409A não define explicitamente o adiamento da compensação, mas, em todas as notificações do Internal Revenue Service (IRS), os regulamentos propostos e os regulamentos finais do Tesouro, o IRS tem sido consistente em sua posição de que as opções de ações descontadas são remuneração diferida sujeita à seção 409A. Mais especificamente, o Aviso de IRS 2005-1 estabelece que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício por ação inferior ao valor justo de mercado da ação subjacente na data da concessão, a opção será tratada como um diferimento De compensação e se enquadram nos parâmetros do artigo 409A.2 No Sutardja. A Corte Federal de Reclamações afirmou a posição do IRS de que a Seção 409A se aplica a opções de ações descontadas. O caso surgiu depois que a Receita Federal determinou que o exercício de opções de ações pelos demandantes estava sujeito a um adicional de 20 impostos sob a seção 409A. O autor foi o presidente, diretor executivo e presidente do conselho de administração de uma empresa de tecnologia cujas ações são negociadas na bolsa de valores NASDAQ. O demandante exerceu suas opções de ações em 2006, durante um período de transição entre a data de vigência da seção 409A ea data de vigência dos regulamentos aplicáveis. O autor alegou que a definição de adiamentos de compensação sob o Aviso 2005-1 era contrária à jurisprudência do Supremo Tribunal dos Estados Unidos. Especificamente, no caso seminal do Comissário v. Smith 3, o Supremo Tribunal estabeleceu o princípio de que a mera concessão de opções de ações de empregados não é um evento tributável. Nesse caso, o Supremo Tribunal analisou uma opção de compra de ações a um preço não inferior ao então valor da ação4 (ou seja, uma opção não descontada) e constatou que não havia compensação até o exercício. Uma vez que o Aviso 2005-1 preserva o mesmo tratamento para as opções não descontadas excluindo-as da definição de compensação diferida, o Tribunal de Reclamações Federais concluiu que o Aviso era, de fato, consistente com a jurisprudência do Supremo Tribunal. O autor também argumentou que, ao determinar o que constitui um diferimento de compensação, o tribunal deve considerar a definição contida nos regulamentos da FICA (Federal Insurance Contributions Act) 5, que inclui uma definição substancialmente semelhante à definição do Aviso 2005-1. Os regulamentos da FICA, no entanto, excluem especificamente a concessão de uma opção de compra de ações da definição para fins da Seção 3121 (v) (2). O Tribunal de Reclamações Federais sustentou que os regulamentos do FICA não se aplicam para fins de definição de compensação diferida de acordo com a seção 409A porque a definição segundo os regulamentos FICA é limitada ao contexto da seção 3121 (v) (2). Finalmente, o autor alegou que, mesmo se a opção fosse concedida com desconto e sujeito à seção 409A, qualquer diferimento de rendimento estaria dentro da exceção de diferimento de curto prazo porque ele exerceu as partes inteiramente investidas da opção em janeiro de 2006 e, portanto, Não adiou a sua compensação por um período superior a dois meses e meio após o ano em que as partes da opção adquirida. O tribunal discordou, afirmando que o plano de opção de compra de ações sob o qual a opção dos demandantes era concedida permitia que uma opção adquirida fosse exercida no prazo de 10 anos a partir da data de concessão, excedendo assim o prazo de dois prazos e meio de diferimento . (Esta conclusão está em conformidade com a posição do IRS, como afirmado no Conselho Principal Conselhos 200728042.6 que tinha sido um pouco controverso porque um número de contribuintes acreditavam que esta conclusão não era claramente exigido pelo Aviso 2005-1). O tribunal também considerou que a seção 409A promulgada Uma alteração estatutária que resulte no tratamento de opções de ações descontadas como compensação diferida para os fins da seção 409A. No entanto, o demandante ainda não perdeu o seu caso porque o tribunal concluiu que existia uma verdadeira questão material sobre se a opção de compra de acções foi descontada no momento em que foi concedida. O assunto será julgado, e, dados os fatos e circunstâncias da concessão de opção de compra de ações, ainda existe a possibilidade de o demandante prevalecer. Esta decisão sublinha a importância de uma atenção cuidadosa por parte dos emitentes de opções de compra de acções para determinar e documentar o preço de exercício do justo valor de mercado das opções de modo a resistir à revisão na auditoria. Os regulamentos sob seção 409A fornecem procedimentos para determinar o valor de mercado justo para estes fins, e há vantagens e desvantagens às alternativas fornecidas. No caso em que o emissor deseja emitir um direito de ações para um provedor de serviços com um desconto embutido, uma série de métodos para atingir esse objetivo estão disponíveis. No entanto, esta decisão serve como um bom lembrete de que as opções de ações descontadas ou os direitos de apreciação de valor descontado devem ser tratadas como remuneração diferida sujeita às restrições de tempo de pagamento da seção 409A e devem ser devidamente documentadas para estarem em conformidade com a seção 409A a partir da data da concessão; Profundamente negativo seção 409A consequências fiscais serão aplicáveis. Além disso, a evolução futura neste caso (abordando as questões factuais e legais relativas à determinação da data de concessão) também merece ser observada, uma vez que o Tribunal de Reclamações Federais deverá abordar na sua próxima decisão questões relacionadas com (i) os comitês de compensação (Ii) o efeito da ratificação de subsídios anteriores e (iii) a exceção especial de boa fé, que protege os contribuintes da tributação de qualquer imposto sob a seção 409A se qualquer opção concedida antes de 2005 tivesse sido concedida em conformidade com o incentivo Regulamentos de opções de ações e as partes no contrato de opção acreditaram de boa fé que a opção não foi descontada.7 Se você tiver alguma dúvida ou desejar mais informações sobre os assuntos discutidos neste LawFlash, entre em contato com qualquer um dos seguintes advogados de Morgan Lewis: